Задержка зарплаты как способ оптимизации ЕСН

Давно сложился стереотип: задержка зарплаты ничего хорошего не сулит. Наше трудовое законодательство даже пытается защитить от этого работников. Так, статья 236 Трудового кодекса предусматривает ответственность работодателя, если тот задерживает выплату. На сумму зарплаты начисляются проценты по ставке не менее 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки.

Это значит, что размер санкций может быть больше. Их конкретную величину необходимо указать в трудовом (коллективном) договоре. На первый взгляд выплата такой компенсации приносит фирме только дополнительные издержки. Однако это не так.

Суть схемы в следующем. Фирма формально задерживает выдачу работникам зарплаты. Затем выплачивает им компенсацию за такую задержку. При этом сумму компенсации единым соцналогом облагать не надо. Тут Минфин и ФНС достигли редкого согласия (см. письмо Минфина России от 12 ноября 2003 г. № 04-04-04/131 и письма УМНС России по г. Москве от 27 июня 2003 г. № 28-07/34871 и УМНС России по Московской области от 25 ноября 2003 г. № 05-15/Я515).

Таким образом, проценты можно считать идеальной зарплатой. Ведь кроме фирмы выигрывают и работники. Дело в том, что установленные законодательством компенсации не облагаются налогом на доходы физлиц (п. 1 ст. 217 НК РФ). А раз НДФЛ удержат меньше, значит, и на руки работник получит больше.

Однако, прежде чем применить данную схему, нужно выполнить несколько несложных действий.

Во-первых, установите своим работникам новые официальные оклады. Если вы хотите, чтобы на руки работник получал как раньше, размер зарплаты нужно снизить. Оставшуюся часть денег работнику выплатят в виде компенсации. Если же вы желаете повысить зарплату своим сотрудникам, оставьте им прежний оклад. А заработок увеличится за счет процентов за задержку.

Во-вторых, определите размер процентов, по которым надо будет рассчитывать компенсацию, и укажите его в трудовых (коллективных) договорах. Кстати, трудовые договоры с работниками переоформлять не обязательно. Вы вполне можете составить к ним дополнительные соглашения. Имейте в виду, что эффективность схемы прямо пропорциональна ставке этих процентов: чем она выше, тем экономия больше. Установленный Трудовым кодексом размер компенсации «по умолчанию» (1/300 ставки рефинансирования) должного результата вам не принесет.

Соотношение между зарплатой и компенсацией нужно рассчитать заранее. Естественно, в разумных пределах: компенсация, во много раз превышающая зарплату, сразу бросится в глаза налоговикам.

В-третьих, рассчитайте количество дней задержки зарплаты, чтобы работник с учетом процентов получил необходимую сумму. При этом не обязательно сдвигать вперед «зарплатный» день. К примеру, если у вас работники привыкли получать деньги 20-го числа, то официально установите день выдачи заработка на 5-е число. Сделайте это так же, как и при установлении размера компенсации, – укажите в дополнительном соглашении.

Обратите внимание: статья 145.1 Уголовного кодекса считает невыплату зарплаты больше двух месяцев преступлением. Понятно, что и работникам такое опоздание не понравится.

Впрочем, многим фирмам не надо специально задерживать зарплату. Они и так платят ее не вовремя. Ведь далеко не все соблюдают статью 136 Трудового кодекса. Она обязывает фирмы платить зарплату не реже чем раз в полмесяца. Зачастую же ее выдают по старинке – раз в месяц. Вот как раз за задержку зарплаты на эти полмесяца и можно выплачивать компенсацию.

Теперь проверим выгодность схемы на примере.

Пример

Согласно трудовым договорам, 15-го числа текущего месяца ООО «Пассив» должно выплачивать работникам 100 000 руб. аванса, а 10-го числа следующего месяца – 50 000 руб. зарплаты. Однако фактически аванс не выдается. Вся зарплата выплачивается 10-го числа по окончании месяца.

«Пассив» официально снизил зарплату работникам до 125 000 руб. в месяц: 100 000 руб. – аванс и 25 000 руб. – зарплата. Остальные 25 000 руб. (150 000 – 100 000 – 25 000) решено выплачивать в виде процентов за просрочку (1% за каждый день). С работниками оформлены дополнительные соглашения к трудовым договорам.

Предположим, выручка «Пассива» (без НДС) составляет 300 000 руб. в месяц и других расходов, кроме зарплаты, у него нет.

Подсчитаем сумму налогов, которые заплатит фирма с выплатой и без выплаты компенсации.

Ситуация 1. Фирма не платит компенсацию

Работникам начислят 150 000 руб. (100 000 + 50 000).

ЕСН составит:

(100 000 руб. + 50 000 руб.) Х 26% = 39 000 руб.

«Пассив» заплатит налог на прибыль в сумме:

(300 000 руб. – 150 000 руб. – 39 000 руб.) Х 24% = 26 640 руб.

Всего налоговых платежей – 65 640 руб. (39 000 + 26 640).

Ситуация 2. Фирма выплачивает компенсацию

Проценты за просрочку аванса равны:

100 000 руб. Х 1% Х 25 дн. = 25 000 руб.

ЕСН составит:

(100 000 руб. + 25 000 руб.) Х 26% = 32 500 руб.

«Пассив» заплатит налог на прибыль в сумме:

(300 000 руб. – 150 000 руб. – 32 500 руб.) Х 24% = 28 200 руб.

Всего налоговых платежей – 60 700 руб. (32 500 + 28 200).

Таким образом, используя эту схему, ООО «Пассив» сэкономило 4940 руб. (65 640 – 60 700) налогов.

Если налоговики заподозрят неладное, то доказать, что за компенсацией скрывается зарплата, им будет непросто. Ведь у этой схемы нет недостатка, присущего большинству других. Речь идет о риске переквалификации сделки. Инспекторы могут пересчитать налоги исходя из реальной сделки, а не из той, которая ее «прикрывает», согласно статье 45 Налогового кодекса. Но все дело в том, что договор между работником и фирмой не является сделкой, поскольку их отношения регулирует не Гражданский, а Трудовой кодекс.

По той же причине налоговики не смогут обвинить вас в завышении размера компенсации по сравнению с обычным. Статья 40 Налогового кодекса позволяет им контролировать лишь применяемые сторонами сделки цены на товары (работы, услуги), но не выплаты работникам. Когда инспекторы все-таки делают такие попытки, то терпят неудачу (постановление ФАС Северо-Западного округа от 8 января 2002 г. № А56-10576/01). Более того, судьи вообще не считают фирму и ее работников взаимозависимыми лицами. Поэтому отношения между ними не подлежат такому контролю (постановление ФАС Московского округа от 17 октября 2001 г. № КА-А40/5888-01).

Выходит, все, чем могут насолить вам налоговики, это сообщить о хронических задержках зарплаты в трудовую инспекцию. Та, вероятно, придет с проверкой и оштрафует директора за нарушение законодательства о труде на сумму от 500 до 5000 рублей (п. 1 ст. 5.27 КоАП РФ). Никаких других санкций можно не опасаться. При этом учтите, что наказать можно только за нарушения, которые совершены за два месяца до их обнаружения.