Продажа доли в ООО

Н. КОВАЛЕВА, бухгалтер

Смена собственника организации - ситуация, которая в современном бизнесе встречается все чаще. Поэтому вопросы по отражению сделок по купле-продаже долей в уставном капитале требуют особого внимания. В этой статье рассмотрена вся последовательность действий при продаже доли в ООО - от заключения сделки до отражения этой операции в бухгалтерском и налоговом учете. В соответствии со ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) участник ООО вправе продать или иным образом уступить свою долю или ее часть одному или нескольким его участникам (п. 1 ст. 21), а также третьим лицам, если это не запрещено уставом ООО (пункты 2, 4 ст. 21).

Продаваемая доля (часть доли) должна быть полностью оплачена, поскольку "доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той части, в которой она уже оплачена" (п. 3 ст. 21 Закона об ООО).

Договор купли-продажи доли должен быть составлен в простой письменной форме. Правда, в уставе общества может быть оговорено обязательное требование нотариальной формы. При этом условии договор необходимо заключать с привлечением нотариуса. В противном случае договор может быть признан недействительным.

Рассмотрим ситуацию, когда организация - участник ООО реализует свою долю в уставном капитале ООО третьему лицу.

БУХГАЛТЕРСКИЙ УЧЕТ

Бухгалтерский учет этой операции будет следующим.

В соответствии п. 3 ПБУ 19/02 "Учет финансовых вложений" доля в уставном капитале ООО, принадлежащая организации, учитывается в бухгалтерском учете этой организации в составе финансовых вложений и отражается на счете 58 "Финансовые вложения".

Согласно п. 7 ПБУ 9/99 "Доходы организации" доходы от продажи активов, в том числе долей в уставном капитале, учитываются в составе операционных доходов, а балансовая стоимость продаваемого актива учитывается как операционный расход (п. 11 ПБУ 10/99 "Расходы организации").

Бухгалтерские проводки будут следующими.

У организации - продавца доли: Дебет 91/2 - Кредит 58

- отражено списание балансовой стоимости проданной доли; Дебет 62 (76) - Кредит 91/1

- отражена задолженность покупателя доли; Дебет 51 (50) - Кредит 62 (76)

- отражено погашение задолженности покупателя.

У организации - покупателя доли: Дебет 58 - Кредит 60 (76)

- отражено приобретение финансового вложения (доля в ООО); Дебет 60 (76) - Кредит 51 (50)

- произведен расчет за приобретенную долю в ООО.

Обратите внимание! При переходе доли в уставном капитале от одного лица (физического или юридического) к другому само общество, долю в котором продают, в расчетах не участвует. Смена собственников отражается обществом лишь в аналитике к счету 80 "Уставный капитал" (производятся внутренние проводки по счету 80).

В какой момент это происходит?

Пунктом 6 ст. 21 Закона об ООО установлено:

"Общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки. Приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке".

Следовательно, смена собственника отражается в учете общества на дату получения уведомления о переходе доли от одного лица к другому.

НАЛОГ НА ДОБАВЛЕННУЮ СТОИМОСТЬ

В части НДС нормы Налогового кодекса РФ четки и однозначны.

Подпункт 12 п. 2 ст. 149 НК РФ гласит:

"Не подлежит налогообложению ...реализация ...на территории Российской Федерации:... долей в уставном (складочном) капитале организаций...".

Таким образом, при реализации доли в ООО объект налогообложения по НДС не возникает. Это плюс. Но где есть плюс, там есть и минус.

Минус заключается в том, что при реализации доли (т.е. при осуществлении операции, не облагаемой НДС) сразу возникает задача раздельного учета операций по НДС, если организация - продавец доли осуществляет в этом налоговом периоде другие операции, облагаемые НДС в общем порядке (п. 4 ст. 170 НК РФ).

При продаже доли объект налогообложения по НДС не возникает, но возникает обязанность вести раздельный учет "входного" НДС.

НАЛОГ НА ПРИБЫЛЬ

На налоге на прибыль применительно к этой сделке остановимся подробнее. В частности, рассмотрим порядок исчисления налога на прибыль по сделкам, совершенным до 1 января 2006 г. и после этой даты. Это обусловлено изменениями в законодательстве, вступившими в силу с 1 января 2006 г. Но обо всем по порядку.

До 1 января 2006 года

Конечно, "дела давно минувших дней" могут заинтересовать организации, которые в недалеком прошлом продавали свою долю в уставном капитале ООО. Оглянитесь, застрахованы ли вы от претензий налоговых органов.

Итак, что именно говорилось в Налоговом кодексе о налогообложении прибыли, полученной от реализации доли в уставном капитале общества до 1 января 2006 г.?

Налогом на прибыль облагается разница между доходами и расходами.

Доходом от реализации признается в том числе и "выручка от реализации ...имущественных прав" (п. 1 ст. 249 НК РФ), причем выручка определяется с учетом всех поступлений, связанных с реализацией имущественных прав. В этом определении двоякое толкование не возникает.

Рассмотрим, какие расходы по этой финансовой операции могут уменьшить полученные доходы.

В Налоговом кодексе РФ четко определено, что полученные доходы можно уменьшить на следующие расходы: затраты, произведенные организацией при реализации имущественных прав (подп. 1 п. 3 ст. 315 НК РФ). Имеются в виду такие затраты, как затраты на юридические, консультационные, маркетинговые услуги, необходимые для реализации доли, расходы по оформлению документов. Они уменьшают налогооблагаемую прибыль.

Остается вопрос: можно ли признать в качестве расхода затраты на приобретение имущественного права, т.е. непосредственно стоимость доли?

Понятно, что стоимость доли наиболее значительна в предполагаемых расходах по реализации и игнорирование этой величины крайне невыгодно для организации - продавца доли.

В Налоговом кодексе не было прямого запрета на то, чтобы учитывать стоимость доли в расходах (впрочем, как и не было прямого указания на эту возможность). Следовательно, у налогоплательщиков возникали вполне естественные вопросы, а чиновники заинтересованных ведомств давали разъяснения, и, как обычно, не в пользу налогоплательщиков. Пример тому письма Минфина России от 17.06.2004 N 03-02-05/5/9 и от 15.11.2005 N 03-03-04/1/358.

В этих документах чиновники отрицают возможность учета такого расхода, как "взнос в уставный капитал". Апеллируют при этом они к п. 3 ст. 270 НК РФ, в котором говорится:

"При определении налоговой базы не учитываются следующие расходы: ...в виде взноса в уставный (складочный) капитал, вклада в простое товарищество".

Логично предположить, что законодатель, вводя эту норму, имел в виду совершенно другое. А именно определение налогооблагаемой прибыли в периоде, когда организация приобретала долю в уставном капитале другой организации, неся при этом финансовые расходы в виде взноса в уставный капитал. Но тем не менее "что написано пером, не вырубишь топором", и в этом случае п. 3 ст. 270 НК РФ сыграл на руку налоговикам.

До 1 января 2006 г. налоговые органы и Минфин не разрешали учитывать в расходах стоимость приобретенной доли при ее последующей продаже.

Кстати, ситуация складывается совсем иначе, если организация приобрела долю в ООО не путем взноса в уставный капитал, а путем приобретения доли у другого лица.

К этой ситуации п. 3 ст. 270 НК РФ не применим, поскольку нет расходов в виде взноса в уставный капитал, а есть расходы по покупке имущественных прав.

Таким образом, при реализации выкупленной ранее доли в уставном капитале Налоговый кодекс РФ не содержал ограничения на включение стоимости этой доли в расход. И хотя в указанных письмах Минфина говорится, что "в целях налогообложения могут признаваться только расходы, связанные с осуществлением указанной сделки" (независимо от истории приобретения доли), с этим утверждением можно спорить, используя приведенные выше аргументы.

ПРИМЕР.

Организация "А" имеет долю в уставном капитале ООО "Б" (20%). Доля приобретена путем взноса в уставный капитал общества денежных средств в сумме 100 000 руб.

Организация "А" в 2005 г. реализует эту долю третьей организации - "С", выполнив все необходимые действия в соответствии с Законом об ООО.

Доля продана организации "С" за 120 000 руб. При этом организация "А" затратила 4000 руб. на поиск покупателя и 2500 руб. на оформление сделки.

В этом случае прибыль в целях налогообложения у организации "А" составит 113 500 руб. (120 000 руб. - 4000 руб. - 2500 руб.).

В целях бухгалтерского учета прибыль организации "А" составит 13 500 руб. (120 000 руб. - 100 000 руб. - 4000 руб. - 2500 руб.).

Как видим, возникает разница (в соответствии с ПБУ 18/02 "Учет расчетов по налогу на прибыль" эта разница является постоянной) между бухгалтерским и налоговым учетом, что приводит к трудоемкости учета этих операций.

После 1 января 2006 года

С 1 января 2006 г. вступили в действие поправки в главу 25 "Налог на прибыль" НК РФ, внесенные Федеральным законом от 06.06.2005 N 58-ФЗ.

По интересующему нас вопросу поправка была следующая: п. 1 ст. 268 НК РФ был дополнен подп. 2.1, в котором говорится, что доходы от реализации имущественных прав можно уменьшить на цену их приобретения. Таким образом, теперь стоимость доли в ООО может уменьшить налогооблагаемую прибыль при реализации этой доли.

Так, если бы в приведенном выше примере организация "А" продала долю после 1 января 2006 г., то прибыль в целях налогового учета была бы равна 13 500 руб., т.е. совпала бы с прибылью в бухгалтерском учете. Соответственно в этом году еще одной головной болью у бухгалтера станет меньше.

Поправки в главу 25 НК РФ, вступившие в силу с 1 января 2006 г., позволяют организациям включать в расходы стоимость доли при ее реализации.

Но, как это часто бывает, нововведения порождают новые вопросы. А что если доля в уставном капитале реализована с убытком, т.е. расходы (включая стоимость доли) превышают доходы от реализации этого имущественного права? Можно ли этот убыток принять в целях налогового учета?

Минфин думал над этой проблемой недолго и уже в марте 2006 г. высказал свою позицию: нельзя. Этот вывод содержится в письме Минфина России от 06.03.2006 N 03-03-02/53.

Давайте проследим за логикой чиновников.

Посыл следующий: проводится аналогия между "выходом из ООО" и "продажей доли в ООО". И хотя в контексте Закона об ООО это разные понятия, в целях налогового учета убытка эти нормы идентичны (именно такой вывод делается в рассматриваемом письме):

"Норма, закрепленная в подп. 4 п. 1 ст. 251 Кодекса может быть применима к случаю прекращения налогоплательщиком участия в обществе с ограниченной ответственностью в связи с продажей доли в уставном капитале".

Далее идет ссылка на подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ:

"К доходам, не учитываемым при определении налоговой базы по налогу на прибыль, относятся доходы в виде... имущественных прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником... при выходе из общества...".

То есть Налоговый кодекс РФ предусматривает возможность превышения стоимости имущественных прав над суммой первоначального взноса, но не рассматривает вариант убытка. Следовательно, учитывать его налогоплательщик не имеет права.

По мнению Минфина, убыток, полученный от продажи доли, принять в целях налогообложения прибыли нельзя.

На наш взгляд, с доводами, приведенными в письме Минфина России, можно поспорить.

Порядок учета убытка определен в п. 2 ст. 268 НК РФ. В этом пункте, в частности, указано:

"Если цена приобретения (создания) имущества (имущественных прав), указанного в подпунктах 2 и 3 пункта 1 настоящей статьи, с учетом расходов, связанных с его реализацией, превышает выручку от его реализации, разница между этими величинами признается убытком налогоплательщика, учитываемым в целях налогообложения".

Все бы хорошо, но, к сожалению, в п. 2 ст. 268 НК РФ идет ссылка на подпункты 2 и 3 п. 1 этой же статьи, и нет ссылки на новый подп. 2.1. Тем не менее ни в подп. 2, ни в подп. 3 не говорится об имущественных правах. Речь об имущественных правах идет только в подп. 2.1.

Отсюда можно сделать вывод, что подп. 2.1 является частью подп. 2, поэтому ссылка на подп. 2 автоматически является ссылкой и на подп. 2.1. А следовательно, убыток при реализации имущественных прав (включая долю в ООО) должен учитываться в целях налогообложения прибыли в общем порядке.

В пользу этой точки зрения говорит еще и подп. 1 п. 4 ст. 315 НК РФ, в котором определено, что при расчете налогооблагаемой базы учитывается прибыль (убыток) от реализации имущественных прав.

Однако эти выводы противоречат точке зрения Минфина, которая высказана официально.

Ну что ж, нам, налогоплательщикам, остается только радоваться, что эта точка зрения доведена до сведения налогоплательщиков еще до окончания первого налогового периода после вступления в силу рассмотренных изменений в Налоговый кодекс и у организаций - продавцов доли, предпочитающих избегать споров с налоговыми органами, есть возможность учесть эту информацию при расчете налога на прибыль. Итак, в очередной раз следует констатировать, что нормы Налогового кодекса РФ сформулированы нечетко и неоднозначно. Можно порадоваться лишь тому, что все-таки доли в уставном капитале - это пока еще не "ходовой товар" и не каждый бухгалтер в своей деятельности столкнется с ситуацией, рассмотренной в статье.